近年來，生態(tài)環(huán)境執(zhí)法部門對城鎮(zhèn)污水處理廠監(jiān)督檢查采用現(xiàn)場即時采樣監(jiān)測結(jié)果來認定超標排污違法行為的做法飽受熱議，社會各界提出不同的看法，各地法院也出現(xiàn)了同案不同判的情況。行政執(zhí)法部門究竟是應當按每2小時一次,取24小時混合樣；還是應當按照即時采樣取瞬時樣結(jié)果來判別超標排污行為，筆者從以下幾個方面進行分析。

一、污水采樣方式與采樣頻次

排放標準、技術(shù)規(guī)范對污水采樣方式及采樣頻次都做出了具體規(guī)定，在執(zhí)法實務中，究竟應執(zhí)行標準，還是技術(shù)規(guī)范，污水處理廠與執(zhí)法部門對此問題存在分岐，先來看看排放標準、技術(shù)規(guī)范對污水采樣方式及采樣頻次如何規(guī)定的：

1.《城鎮(zhèn)污水處理廠污染物排放標準》gb18918-2002

4.1.4 取樣與監(jiān)測

4.1.4.1 水質(zhì)取樣在污水處理廠處理工藝末端排放口。在排放口應設污水水量自動計量裝置、自動比例采樣裝置，ph、水溫、cod 等主要水質(zhì)指標應安裝在線監(jiān)測裝置。

4.1.4.2 取樣頻率為至少每 2h 一次，取 24h 混合樣，以日均值計。

《國家重點監(jiān)控企業(yè)污染源自動監(jiān)測數(shù)據(jù)有效性審核辦法》第六條 國控企業(yè)廢氣污染源自動監(jiān)測設備1個小時自動采樣一次，廢水污染源自動監(jiān)測設備2個小時自動采樣一次，并整小時實時傳輸污染源自動監(jiān)測數(shù)據(jù)。

國控企業(yè)對安裝的自動監(jiān)測設備的正常運行負責。

2.《污水監(jiān)測技術(shù)規(guī)范》（hj 91.1-2019）

《污水監(jiān)測技術(shù)規(guī)范》（hj 91.1-2019）對兩種水樣采樣方式和采樣頻次的規(guī)定

（1）瞬時水樣

3.2 瞬時水樣 從污水中隨機手工采集的單一水樣。

6.3 采樣方式和采樣頻次

6.3.1 采樣方式

6.3.1.1 基本要求 采集的水樣應具有代表性，能反映污水的水質(zhì)情況，滿足水質(zhì)分析的要求。水樣采集方式可通過手工或自動采樣，自動采樣時所用的水質(zhì)自動采樣器應符合 hj/t 372 的相關(guān)要求。

6.3.1.2 瞬時采樣 下列情況適用瞬時采樣：a）所測污染物性質(zhì)不穩(wěn)定，易受到混合過程的影響；b）不能連續(xù)排放的污水，如間歇排放；c）需要考察可能存在的污染物，或特定時間的污染物濃度；d）需要得到污染物最高值、最低值或變化情況的數(shù)據(jù)；e）需要得到短期（一般不超過 15 min）的數(shù)據(jù)以確定水質(zhì)的變化規(guī)律；f）需要確定水體空間污染物變化特征，如污染物在水流的不同斷面和（或）深度的變化情況；g）污染物排放（控制）標準等相關(guān)環(huán)境管理工作中規(guī)定可采集瞬時水樣的情況。

當排污單位的生產(chǎn)工藝過程連續(xù)且穩(wěn)定，有污水處理設施并正常運行，其污水能穩(wěn)定排放的（濃度變化不超過 10%），瞬時水樣具有較好的代表性，可用瞬時水樣的濃度代表采樣時間段內(nèi)的采樣濃度。

2.混合水樣

3.3 等時混合水樣（如：2小時一次,取24小時混合樣）

在某一時段內(nèi)，在同一采樣點位按等時間間隔所采等體積水樣的混合水樣

6.3.1.3 混合采樣 下列情況適用混合采樣：a）計算一定時間的平均污染物濃度；b）計算單位時間的污染物質(zhì)量負荷；c）污水特征變化大；d）污染物排放（控制）標準等相關(guān)環(huán)境管理工作中規(guī)定可采集混合水樣的情況。

當污水流量變化小于平均流量的 20%，污染物濃度基本穩(wěn)定時，可采集等時混合水樣。

6.3.2 采樣頻次

6.3.2.1 排污單位的排污許可證、相關(guān)污染物排放（控制）標準、環(huán)境影響評價文件及其 審批意見、其他相關(guān)環(huán)境管理規(guī)定等對采樣頻次有規(guī)定的，按規(guī)定執(zhí)行。

6.3.2.2 如未明確采樣頻次的，按照生產(chǎn)周期確定采樣頻次。生產(chǎn)周期在 8 h 以內(nèi)的，采樣時間間隔應不小于 2 h；生產(chǎn)周期大于 8 h，采樣時間間隔應不小于 4 h；每個生產(chǎn)周期內(nèi) 采樣頻次應不少于 3 次。如無明顯生產(chǎn)周期、穩(wěn)定、連續(xù)生產(chǎn)，采樣時間間隔應不小于 4 h，每個生產(chǎn)日內(nèi)采樣頻次應不少于 3 次。排污單位間歇排放或排放污水的流量、濃度、污染物 種類有明顯變化的，應在排放周期內(nèi)增加采樣頻次。雨水排放口有明顯水流動時，可采集一個或多個瞬時水樣。

6.3.2.3 確認自行監(jiān)測的采樣頻次，排污單位也可在正常生產(chǎn)條件下的一個生產(chǎn)周期內(nèi) 進行加密監(jiān)測：周期在 8 h 以內(nèi)的，每小時采 1 次樣；周期大于 8 h 的，每 2 h 采 1 次樣；但每個生產(chǎn)周期采樣次數(shù)不少于 3 次；采樣的同時測定流量

《污水監(jiān)測技術(shù)規(guī)范》和《城鎮(zhèn)污水處理廠污染物排放標準》都對采樣方式和頻次做出具體規(guī)定，但《城鎮(zhèn)污水處理廠污染物排放標準》規(guī)定的是污水處理廠安裝在線監(jiān)測裝置所應執(zhí)行的取樣方式和頻次并未明確規(guī)定手工監(jiān)測的方式與頻次；《污水監(jiān)測技術(shù)規(guī)范》規(guī)定了污水手工監(jiān)測技術(shù)要求。執(zhí)法部門在日常執(zhí)法中開展的是執(zhí)法監(jiān)測，對污水處理廠排放的一般污染物種類監(jiān)測采用的是手工監(jiān)測方式，按照《污水監(jiān)測技術(shù)規(guī)范》瞬時采樣，瞬時水樣的濃度代表采樣時間段內(nèi)的采樣濃度，因此與《城鎮(zhèn)污水處理廠污染物排放標準》規(guī)定取樣與監(jiān)測方法并不矛盾，具有同等法律效力。

《城鎮(zhèn)污水處理廠污染物排放標準》執(zhí)行近20年，標準中規(guī)定所有水污染物均應“至少每2h一次，取24h混合樣，以日均值計”已經(jīng)明顯不適用當前執(zhí)法形勢，急需修改完善，現(xiàn)生態(tài)環(huán)境部已出臺《城鎮(zhèn)污水處理廠污染物排放標準》修改單（征求意見稿）（點擊藍字，查看詳情），城鎮(zhèn)污水處理廠應執(zhí)行何種采樣方式和采樣頻次亟待解決。

二、及時采樣法律效力的法律依據(jù)

上面介紹了標準、技術(shù)規(guī)范規(guī)定的采樣方式、采樣頻次，再來看看法律法規(guī)如何規(guī)定即時采樣的：

《水污染防治法》

第五十五條 向城鎮(zhèn)污水集中處理設施排放水污染物，應當符合國家或者地方規(guī)定的水污染物排放標準。城鎮(zhèn)污水集中處理設施的運營單位，應當對城鎮(zhèn)污水集中處理設施的出水水質(zhì)負責。環(huán)境保護主管部門應當對城鎮(zhèn)污水集中處理設施的出水水質(zhì)和水量進行監(jiān)督檢查。

《排污許可管理條例》

第二十九條 生態(tài)環(huán)境主管部門依法通過現(xiàn)場監(jiān)測、排污單位污染物排放自動監(jiān)測設備、全國排污許可證管理信息平臺獲得的排污單位污染物排放數(shù)據(jù)，可以作為判定污染物排放濃度是否超過許可排放濃度的證據(jù)。

排污單位自行監(jiān)測數(shù)據(jù)與生態(tài)環(huán)境主管部門及其所屬監(jiān)測機構(gòu)在行政執(zhí)法過程中收集的監(jiān)測數(shù)據(jù)不一致的，以生態(tài)環(huán)境主管部門及其所屬監(jiān)測機構(gòu)收集的監(jiān)測數(shù)據(jù)作為行政執(zhí)法依據(jù)。

《環(huán)境行政處罰辦法》

第三十七條 環(huán)境保護主管部門在對排污單位進行監(jiān)督檢查時，可以現(xiàn)場即時采樣，監(jiān)測結(jié)果可以作為判定污染物排放是否超標的證據(jù)。

《關(guān)于環(huán)保部門現(xiàn)場檢查中排污監(jiān)測方法問題的解釋》

《關(guān)于“現(xiàn)場即時采樣”監(jiān)測數(shù)據(jù)認定有關(guān)問題的復函》

原國家環(huán)境保護總局發(fā)布《關(guān)于環(huán)保部門現(xiàn)場檢查中排污監(jiān)測方法問題的解釋》（國家環(huán)境保護總局公告2007年第16號）及原國家環(huán)境保護部《關(guān)于“現(xiàn)場即時采樣”監(jiān)測數(shù)據(jù)認定有關(guān)問題的復函》（環(huán)辦政法函[2017]1624號）規(guī)定：“排放標準中規(guī)定的污染物排放方式、排放限值等是判定排污行為是否超標的技術(shù)依據(jù)，在任何時間、任何情況下，排污單位的排污行為均不得違反排放標準中的有關(guān)規(guī)定。”該公告現(xiàn)行有效。城鎮(zhèn)污水處理廠“現(xiàn)場即時采樣”即為一次性采樣，根據(jù)該公告的規(guī)定，其監(jiān)測結(jié)果可以作為判定排污行為是否超標的證據(jù)。

《關(guān)于環(huán)境行政處罰即時采樣問題的復函》

國家生態(tài)環(huán)境部《關(guān)于環(huán)境行政處罰即時采樣問題的復函》（環(huán)辦法規(guī)函[2018]1246號）指出：2007年2月27日，我部作出《關(guān)于環(huán)保部門現(xiàn)場檢查中排污監(jiān)測方法問題的解釋》（原國家環(huán)境保護總局公告2007年第16號），規(guī)定：“排放標準中規(guī)定的污染物排放方式、排放限值等是判定排污行為是否超標的技術(shù)依據(jù)，在任何時間、任何情況下，排污單位的排污行為均不得違反排放標準中的有關(guān)規(guī)定?！睋?jù)此，現(xiàn)場即時采樣是指現(xiàn)場檢查時可以取一個樣品進行監(jiān)測，監(jiān)測結(jié)果可以作為判定污染物排放是否超標的證據(jù)。該樣品的采集需按照相關(guān)技術(shù)規(guī)范進行。

《關(guān)于污染源在線監(jiān)測數(shù)據(jù)與現(xiàn)場監(jiān)測數(shù)據(jù)不一致時證據(jù)適用問題的復函》

原國家環(huán)境保護部《關(guān)于污染源在線監(jiān)測數(shù)據(jù)與現(xiàn)場監(jiān)測數(shù)據(jù)不一致時證據(jù)適用問題的復函》（環(huán)政法函[2016]98號），規(guī)定：“根據(jù)《污染源自動監(jiān)控管理辦法》（原國家環(huán)境保護總局令第28號）和《關(guān)于印發(fā)〈國家監(jiān)控企業(yè)污染源自動監(jiān)測數(shù)據(jù)有效性審核辦法〉和〈國家重點監(jiān)控企業(yè)污染源自動監(jiān)測設備監(jiān)督考核規(guī)程〉的通知》（環(huán)發(fā)〔2009〕88號）等相關(guān)規(guī)定，現(xiàn)場監(jiān)測可視為對企業(yè)在線監(jiān)測設備進行的比對監(jiān)測。若同一時段的現(xiàn)場監(jiān)測數(shù)據(jù)與經(jīng)過有效性審核的在線監(jiān)測數(shù)據(jù)不一致，現(xiàn)場監(jiān)測數(shù)據(jù)符合法定的監(jiān)測標準和監(jiān)測方法的，以該現(xiàn)場監(jiān)測數(shù)據(jù)作為優(yōu)先證據(jù)使用?！?/span>

以上法律法規(guī)明確了即時采樣的法律地位，現(xiàn)場即時采樣是指現(xiàn)場檢查時可以取一個樣品進行監(jiān)測，監(jiān)測結(jié)果可以作為判定污染物排放是否超標的證據(jù)。該樣品的采集需按照相關(guān)技術(shù)規(guī)范進行。因此，執(zhí)法部門采用執(zhí)法監(jiān)測，在現(xiàn)場按照技術(shù)規(guī)范進行即時采樣，采樣方式符合法律規(guī)定，其監(jiān)測結(jié)果是認定違法排污的有效證據(jù)。

三、執(zhí)法監(jiān)測采用即時采樣的必要性

環(huán)境監(jiān)測（檢測）報告是認定排污單位是否超標排污的主要證據(jù)，報告涉及污染物種類、排放濃度等重要數(shù)據(jù)，這些數(shù)據(jù)信息只能在污染物排放發(fā)生之時取得，否則收集的信息不準確，不能客觀反映違法排污的情形和情節(jié)，有可能影響正確適用法律、準確行使行政處罰自由裁量權(quán)。

在環(huán)境執(zhí)法實踐中，現(xiàn)場即時采樣是應用得較為頻繁的一種取證方式，需要考察排污單位特定時間排放污染物濃度，污水處理廠采用連續(xù)排污方式的，當生產(chǎn)工藝過程連續(xù)且穩(wěn)定，污水處理設施正常運行，污水能穩(wěn)定排放的，進行現(xiàn)場即時采樣，此時采取瞬時水樣具有較好的代表性，瞬時水樣的濃度代表采樣時間段內(nèi)的采樣濃度。如果排污單位采用sbr工藝間歇排放的，由于不能連續(xù)排放污水，采集水樣無法滿足每2小時取一次樣、24小時混合樣，因而也采用瞬時水樣的濃度代表采樣時間段內(nèi)的采樣濃度。

執(zhí)法實務中,即時采樣便于操作，同時也符合立法目的，現(xiàn)場檢查可以督促排污單位依照有關(guān)環(huán)境保護法律規(guī)定,采取措施積極防治污染;促使排污單位加強管理,減少污染物的排放、消除污染事故隱患,及時發(fā)現(xiàn)和處理環(huán)境保護問題;提高排污單位環(huán)境保護意識和環(huán)境法制觀念,自覺履行環(huán)境保護義務。

四、執(zhí)法監(jiān)測采24小時混合樣取日均值不合理

一是24小時手工采樣監(jiān)測成本高、難度大。在監(jiān)督檢查過程中采樣的樣品，有些樣品可以在現(xiàn)場檢測，有些樣品必須送化驗室檢測，各種水質(zhì)的水樣，從采集到分析這段時間內(nèi)，由于物理的、化學的、生物的作用會發(fā)生不同程度的變化，為了使這種變化降低到最小的程度，必須在采樣時對樣品加以保護，且樣品都有保存期限，部分指標要在采樣24小時內(nèi)完成測定。從采集樣品到運輸樣品至實驗室期間，運輸還有冷藏、冷凍并暗處保存的要求，因而采集的污水樣品必須幾小時運送一次，如果再遇上采樣點與化驗室之間距離遙遠，一輛車一天或許只能送一次樣，需要投入多少運輸車輛才能滿足樣品運輸，況且一個污水廠的監(jiān)測必須有現(xiàn)場采樣、運輸送樣、化驗分析三部分人員組成，24小時完成一個排污單位的污水監(jiān)測需要安排大量的人力“三班倒”進行，在現(xiàn)實中監(jiān)測機構(gòu)無法完成24小時的監(jiān)測任務。

二是24小時連續(xù)采樣容易給排污單位創(chuàng)造逃避監(jiān)管的條件。在監(jiān)督檢查過程中如果按照2h一次樣，24h混合樣，需連續(xù)采集12次，由于正常人工采樣周期長，排污單位可以采取突發(fā)性斷電，或者有意引發(fā)處理設施故障，造成臨時性停止排污，或者間歇性排污，讓采樣人員在規(guī)定時間內(nèi)無水樣可取，進而造成整體的采樣監(jiān)測無效，從而造成無證據(jù)證明其違法行為。

五、判例

（2021）黔01行終27號判決要旨：關(guān)于原告訴稱被告認定超標排污系單次采樣，不符合國家標準的問題，國家環(huán)境保護總局于2007年2月27日發(fā)布的《關(guān)于環(huán)保部門現(xiàn)場檢查中排污監(jiān)測方法問題的解釋》(2007年第16號公告)明確“排放標準中規(guī)定的污染物排放方式、排放限值等是判定排污行為是否超標的計算依據(jù)，在任何時間、任何情況下，排污單位的排污行為均不得違反排放標準中的有關(guān)規(guī)定。環(huán)保部門在對排污單位進行監(jiān)督性檢查時,可以環(huán)保工作人員現(xiàn)場即時采樣或監(jiān)測的結(jié)果作為判定排污行為是否超標以及實施相關(guān)環(huán)境保護管理的依據(jù)?！?017年10月27日環(huán)保部《關(guān)于現(xiàn)場及時采用監(jiān)測數(shù)據(jù)認定有關(guān)問題的復函》中也明確，城鎮(zhèn)污水處理廠現(xiàn)場即時采樣即為一次性采樣，根據(jù)公告的規(guī)定，其檢測結(jié)果可以作為判定排污行為是否超標的證據(jù)。所以，本案被告在現(xiàn)場檢查中用一次性采樣監(jiān)測數(shù)據(jù)認定被告存在超標排污事實并不違反相關(guān)規(guī)定。